Die Wahl des S-Corporation-Status für eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung

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In manchen Situationen haben Geschäftsinhaber staatsrechtliche Gründe dafür, dass ihr Unternehmen als Gesellschaft mit beschränkter Haftung (LLC) gegründet werden soll, aber aus steuerlichen Gründen würden sie die steuerliche Behandlung als S-Corporation (statt als Partnerschaft) vorziehen. Zum Beispiel kann der Status einer S-Corporation erwünscht sein, weil ein Partner in einer Personengesellschaft mit seinem Anteil am Handels- oder Geschäftseinkommen der Personengesellschaft der Selbstbeschäftigungssteuer unterliegt, während der Eigentümer einer S-Corporation nicht der Selbstbeschäftigungssteuer auf sein Durchlaufeinkommen oder die Ausschüttungen der S-Corporation unterliegt.

Wahl des S-Status für eine Körperschaft nach den Check-the-Box-Regeln

Eine LLC kann nach den Check-the-Box-Regeln wählen, als Körperschaft klassifiziert zu werden. Wenn die LLC diese Wahl trifft, wird davon ausgegangen, dass sie (1) ihr gesamtes Vermögen und ihre Verbindlichkeiten auf die Corporation im Austausch für die Aktien der Corporation überträgt und dann (2) die Aktien an ihre Eigentümer in vollständiger Liquidation ausschüttet (Regs. Sec. 301.7701-3(g)(1)). Die fiktive Übertragung an die Kapitalgesellschaft ist steuerfrei, vorausgesetzt, § 351(a) findet Anwendung und die Verbindlichkeiten der LLC übersteigen nicht die Basis ihrer Vermögenswerte. Die LLC kann dann den S-Status wählen, vorausgesetzt, ihre Mitglieder sind berechtigt, Aktien einer S-Corporation zu halten (Regs. Secs. 1.1361-1(c) und 301.7701-3).

Normalerweise reicht die Gesellschaft die Wahl, als Körperschaft besteuert zu werden, auf dem Formular 8832, Entity Classification Election , in Übereinstimmung mit Regs. Sec. 301.7701-3(c). Wenn jedoch eine LLC, die berechtigt ist, den S-Status zu wählen, rechtzeitig eine S-Wahl (Formular 2553) einreicht, wird davon ausgegangen, dass das Unternehmen die Wahl getroffen hat, als Körperschaft besteuert zu werden (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Dies bedeutet, dass das Unternehmen das Formular 8832 nicht einreichen muss, wenn es rechtzeitig und ordnungsgemäß den S-Status wählt.

Unter Regs. Sec. 301.7701-3(c) darf das Datum des Inkrafttretens der im Formular 8832 angegebenen Klassifizierungswahl nicht mehr als 75 Tage vor dem Datum der Einreichung der Wahl und nicht mehr als 12 Monate nach dem Datum der Einreichung der Wahl liegen. Das bedeutet, dass die Änderung der Klassifizierung bis zu 75 Tage vor der Einreichung des Formulars 8832 durch das Unternehmen rückwirkend erfolgen kann. Nach den Regeln für S-Körperschaften muss eine neu gegründete Körperschaft die S-Wahl jedoch am oder vor dem 15. Tag des dritten Monats nach dem Aktivierungsdatum der Körperschaft einreichen, was das früheste Datum ist, an dem die Körperschaft Anteilseigner hat, Vermögenswerte erwirbt oder mit der Geschäftstätigkeit beginnt.

Wenn die Körperschaft plant, als Körperschaft behandelt zu werden und eine S-Körperschaft am gleichen Datum zu werden, wird nur das Formular 2553 eingereicht, und es sollte den Regeln für S-Körperschaften entsprechen. Die Autoren empfehlen, dass die Körperschaft das Formular 2553 spätestens 75 Tage oder zwei Monate und 15 Tage nach dem Datum, an dem die S-Wahl wirksam werden soll, einreicht, je nachdem, was früher eintritt. Auf diese Weise wird das Unternehmen das Formular 2553 innerhalb der Fristen für die Einreichung von Formular 8832 und Formular 2553 eingereicht haben.

Planungstipp: Eine LLC, die sich dafür entscheidet, als Kapitalgesellschaft behandelt zu werden und gleichzeitig eine S-Corporation zu werden, muss dies nicht am ersten Tag des Kalenderjahres tun. Vielmehr kann die Wahl rückwirkend oder prospektiv innerhalb der Fristen rund um das Datum, an dem die LLC das Formular 2553 einreicht, erfolgen, wie oben beschrieben. Einer LLC zu erlauben, eine S-Wahl zur Jahresmitte zu treffen, ist sinnvoll, da eine neu wählende S-Corporation ihr erstes S-Jahr zu jedem zulässigen Datum beginnen kann. Um den Regeln für S-Corporations zu entsprechen, empfehlen die Autoren jedoch, dass das Datum des Inkrafttretens der S-Wahl nicht vor dem frühesten Datum liegen sollte, an dem die LLC Mitglieder hat, Vermögenswerte erwirbt oder mit der Geschäftstätigkeit beginnt.

Ein Unternehmen, das die fiktive Wahl trifft, als Körperschaft besteuert zu werden, indem es die S-Wahl, Formular 2553, einreicht, wird am Datum des Inkrafttretens der S-Wahl als Körperschaft klassifiziert und wird weiterhin als Körperschaft behandelt, bis es eine andere Klassifizierung des Unternehmens vornimmt (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Wenn ein Unternehmen seine Klassifizierung ändert, kann es dies innerhalb von 60 Monaten nach dem Datum des Inkrafttretens der Wahl ohne Genehmigung des IRS nicht erneut tun (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(iv)).

Da keine tatsächliche Gründung stattfindet und keine Anteile ausgegeben werden, wie füllt eine LLC das S-Wahlformular 2553 aus? Die Anweisungen bieten zwar eine gewisse Hilfestellung, verraten aber nicht, wie eine LLC das effektive Datum oder den Staat der Gründung angibt. Es scheint, dass die Autoren empfehlen, dass eine Kopie des Formulars 8832 dem Formular 2553 beigefügt wird, zusammen mit einer Erklärung, dass die Gesellschaft die Check-the-Box-Wahl getroffen hat und nun die S-Wahl vornimmt. Wenn die LLC das Formular 8832 nicht eingereicht hat, könnte das Datum des Inkrafttretens der S-Wahl eingetragen werden. Die Anweisungen besagen, dass in den Abschnitten „Anzahl der Anteile“ und „Datum des Erwerbs“ des Formulars 2553 der prozentuale Anteil jeder einzelnen Person und das Datum/die Daten des Erwerbs angegeben werden sollten.

Wenn die LLC das Formular 8832 nicht einreicht, empfehlen die Autoren, dem Formular 2553 eine Erklärung beizufügen, dass die Körperschaft wählt, als eine Vereinigung klassifiziert zu werden, die als Körperschaft gemäß Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C).

Erleichterung für verpasste S-Corporation-Wahlen

In Rev. Proc. 2013-30 hat der IRS die Verfahren für die Beantragung von Erleichterungen aktualisiert und konsolidiert, wenn Steuerzahler die Frist für die Durchführung einer Reihe von S-Corporation-bezogenen Wahlen verpassen, einschließlich der Wahl, als S-Corporation gemäß Sec. 1362(a) behandelt zu werden, und der Wahl, eine berechtigte Körperschaft als Corporation gemäß Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C), so dass sie die Wahl treffen kann, als S-Corporation behandelt zu werden. Die unter Rev. Proc. 2013-30 verfügbare Erleichterung ersetzt die Beantragung der Erleichterung über das Letter-Ruling-Verfahren, und es werden keine Nutzungsgebühren erhoben.

Wahl des S-Status durch eine als Personengesellschaft behandelte LLC

Wenn eine als Personengesellschaft eingestufte qualifizierte Körperschaft die Behandlung als Kapitalgesellschaft wählt (oder sich gemäß einem bundesstaatlichen Umwandlungsgesetz in eine Kapitalgesellschaft umwandelt), wird die Personengesellschaft so behandelt, als ob sie ihr gesamtes Vermögen und ihre Verbindlichkeiten im Austausch gegen Aktien in die Kapitalgesellschaft einbringt. Sie wird auch so behandelt, als hätte sie sich durch die Ausschüttung der Aktien der Kapitalgesellschaft an ihre Partner unmittelbar vor Ablauf des Tages, bevor die Wahl wirksam wird, liquidiert. Wenn also die Umwandlung zu Beginn des Jahres stattfindet, werden die fiktive Einlage und die Liquidation so behandelt, als ob sie unmittelbar vor dem Ende des vorherigen Steuerjahres stattgefunden hätten. Wenn die Körperschaft eine rechtzeitige S-Corporation-Wahl für ihr erstes Jahr trifft, wird die Körperschaft für dieses Jahr eine S-Corporation sein, und es gibt keinen dazwischen liegenden Zeitraum, in dem die Körperschaft eine C-Corporation war (Rev. Rul. 2009-15).

Planungstipp: Partner möchten möglicherweise ihre Partnerschaft gründen, um persönlichen Haftungsschutz zu erhalten und die Kontinuität des Unternehmens sicherzustellen. Wenn der Status einer S-Corporation gewählt wird, kann das Unternehmen seine Gewinne und Verluste weiterhin an die Eigentümer weitergeben. Aufgrund der S-Corporation-Passthrough-Regeln sind jedoch keine speziellen Zuweisungen erlaubt.

Potenzielle One-Class-of-Stock-Probleme

Wenn eine LLC den S-Status wählt, ist es zwingend erforderlich, dass ihr Betriebsvertrag und andere Dokumente den Anforderungen für eine S-Corporation entsprechen. Alle früheren Dokumente, die auf der Behandlung der LLC als Personengesellschaft basieren, müssen geändert oder ersetzt werden. Wenn zum Beispiel die Betriebsvereinbarung der LLC besondere Zuweisungen von Einkommen oder Verlusten an die Mitglieder zulässt, ist die LLC nicht berechtigt, als S-Corporation behandelt zu werden, da sie als mehr als eine Aktienklasse betrachtet werden würde. (Eine S-Corporation hat nur dann eine Aktiengattung, wenn alle im Umlauf befindlichen Aktien (die im Falle einer LLC Mitgliedsanteile wären) identische Rechte auf Ausschüttungen und Liquidationserlöse gewähren. Unterschiede im Stimmrecht werden ignoriert.) Zuteilungen, die auf etwas anderem als prozentualen Eigentumsanteilen basieren, verletzen die Ein-Klassen-Regel und sind in einer S-Corporation nicht zulässig.

Die Aktionäre einer S-Corporation müssen der gleichen Klasse angehören, mit Ausnahme der Möglichkeit, stimmberechtigte und nicht stimmberechtigte Aktien zu halten. Der Betriebsvertrag einer LLC, die als Personengesellschaft betrieben wird, kann dagegen festlegen, dass bestimmte Mitglieder Komplementäre und andere Kommanditisten sind. Der IRS hat entschieden, dass die Anteile an der Komplementär- und der Kommanditgesellschaft, die identische Rechte auf Ausschüttungs- und Liquidationserlöse gewähren, das Erfordernis der Einheitsaktie erfüllen (siehe IRS Letter Rulings 9739014 und 199942009). Der IRS kündigte jedoch an, dass er keine „advance letter rulings“ zu der Frage herausgeben wird, ob Kommanditgesellschaften nach staatlichem Recht, die das Kästchen ankreuzen, um als Kapitalgesellschaften besteuert zu werden, mehr als eine Aktienklasse haben (Rev. Proc. 2013-3, §5.01(18)). Diese Revenue Procedure und ihre Vorgänger führen zu Unsicherheiten darüber, ob solche Beteiligungen gegenwärtig den One-Class-of-Stock-Regeln entsprechen.

Diese Fallstudie wurde aus PPC’s Tax Planning Guide-S Corporations, 27th Edition, von Andrew R. Biebl, Gregory B. McKeen, George M. Carefoot, James A. Keller, Kimberly Drechsel, und Cynthia Zatopek, veröffentlicht von Practitioners Publishing Co, Fort Worth, Texas, 2013 (800-323-8724; ppc.thomson.com).