Choix du statut de société S pour une société à responsabilité limitée

.

Dans certaines situations, les propriétaires d’entreprise ont des raisons de droit étatique pour vouloir que leur entreprise soit constituée en société à responsabilité limitée (SARL), mais à des fins fiscales, ils préféreraient un traitement fiscal de société S (plutôt que de société de personnes). Par exemple, le statut de société S peut être souhaité parce qu’un associé d’une société de personnes est soumis à l’impôt sur le travail indépendant sur sa part distributive du revenu commercial ou d’entreprise de la société de personnes, tandis qu’un propriétaire de société S n’est pas soumis à l’impôt sur le travail indépendant sur son revenu de transmission ou sur les distributions de la société S.

Choisir le statut S pour une entité corporative en vertu des règles de la case à cocher

Une LLC peut choisir en vertu des règles de la case à cocher d’être classée comme une société. Si la LLC fait ce choix, elle est réputée (1) transférer tous ses actifs et passifs à la société en échange des actions de la société et ensuite (2) distribuer les actions à ses propriétaires en liquidation complète (Regs. Sec. 301.7701-3(g)(1)). Le transfert présumé à la société est exempt d’impôt, en supposant que l’article 351(a) s’applique et que le passif de la SARL ne dépasse pas la base de ses actifs. La LLC peut alors choisir le statut S, en supposant que ses membres ont le droit de détenir des actions de société S (Regs. Secs. 1.1361-1(c) et 301.7701-3).

L’entité dépose normalement le choix d’être imposée comme une société sur le formulaire 8832, Entity Classification Election , conformément aux Regs. Sec. 301.7701-3(c). Toutefois, si une SARL qui peut choisir le statut S dépose dans les délais un choix S (formulaire 2553), l’entité est considérée comme ayant choisi d’être imposée comme une société (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Cela signifie que l’entité n’a pas à produire le formulaire 8832 si elle choisit le statut S dans les délais et de manière appropriée.

En vertu des Regs. Sec. 301.7701-3(c), la date d’entrée en vigueur du choix de classification spécifié sur le formulaire 8832 ne peut pas être plus de 75 jours avant la date à laquelle le choix est produit et ne peut pas être plus de 12 mois après la date à laquelle le choix est produit. Cela signifie que le changement de classification peut être rétroactif jusqu’à 75 jours avant que l’entité ne produise le formulaire 8832. En vertu des règles relatives aux sociétés S, cependant, une société nouvellement constituée doit déposer le choix S au plus tard le 15e jour du troisième mois suivant la date d’activation de la société, qui est la première date à laquelle la société a des actionnaires, acquiert des actifs ou commence à exercer ses activités.

Si l’entité prévoit de choisir d’être traitée comme une société et de devenir une société S à la même date, seul le formulaire 2553 est déposé, et il devrait être conforme aux règles relatives aux sociétés S. Les auteurs recommandent que l’entité produise le formulaire 2553 au plus tard 75 jours ou deux mois et 15 jours après la date à laquelle le choix S doit prendre effet, selon la première de ces deux dates. De cette façon, l’entité aura déposé le formulaire 2553 dans les limites de dépôt du formulaire 8832 et du formulaire 2553.

Conseil de planification : Une LLC qui choisit d’être traitée comme une société et de devenir une société S à la même date n’est pas tenue de le faire le premier jour de l’année civile. Au contraire, le choix peut être rétroactif ou prospectif dans les délais entourant la date à laquelle la LLC dépose le formulaire 2553, comme indiqué ci-dessus. Permettre à une SARL de faire un choix S en milieu d’année est logique car une société S nouvellement choisie peut commencer sa première année S à n’importe quelle date admissible. Toutefois, pour se conformer aux règles relatives aux sociétés S, les auteurs recommandent que la date d’entrée en vigueur du choix S ne soit pas antérieure à la première date à laquelle la LLC a des membres, acquiert des actifs ou commence à exercer ses activités.

Une entité qui fait le choix réputé d’être imposée comme une société en produisant le choix S, formulaire 2553, sera classée comme une société à la date d’entrée en vigueur du choix S et continuera à être traitée comme une société jusqu’à ce qu’elle fasse une autre classification d’entité (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Si une entité choisit de changer sa classification, elle ne peut pas le faire à nouveau pendant les 60 mois suivant la date effective du choix sans l’autorisation de l’IRS (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(iv)).

Puisqu’aucune constitution réelle n’a lieu et qu’aucune action n’est émise, comment une LLC remplit-elle le formulaire 2553 de choix S ? Bien que les instructions offrent quelques conseils, elles ne divulguent pas comment une LLC indique la date effective ou l’état d’incorporation. Il semblerait que les auteurs recommandent qu’une copie du formulaire 8832 soit jointe au formulaire 2553, ainsi qu’une déclaration indiquant que l’entité a fait le choix de la case à cocher et qu’elle fait maintenant le choix S. Si la SARL n’a pas produit le formulaire 8832, la date d’entrée en vigueur du choix S pourrait être inscrite. Les instructions disent que les sections nombre d’actions et date d’acquisition du formulaire 2553 devraient indiquer le pourcentage de propriété de chaque individu et la ou les dates d’acquisition.

Si la LLC ne produit pas le formulaire 8832, les auteurs recommandent de joindre au formulaire 2553 une déclaration indiquant que l’entité choisit d’être classée comme une association imposable comme une société en vertu des Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C).

Relief for Missed S Corporation Elections

Dans Rev. Proc. 2013-30, l’IRS a mis à jour et consolidé les procédures de demande de soulagement lorsque les contribuables manquent la date limite pour effectuer un certain nombre de choix liés aux sociétés S, y compris le choix d’être traité comme une société S en vertu de la Sec. 1362(a) et le choix de traiter une entité admissible comme une société en vertu des Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C) afin qu’elle puisse choisir d’être traitée comme une société S. L’allègement disponible en vertu de Rev. Proc. 2013-30 tient lieu de demande d’allègement via le processus de décision par lettre, et les frais d’utilisation ne sont pas facturés.

Choisir le statut S par une SARL traitée comme une société de personnes

Lorsqu’une entité admissible classée comme une société de personnes choisit d’être traitée comme une société (ou se convertit en une société en vertu d’une loi de conversion de l’État), la société de personnes est considérée comme ayant apporté tous ses actifs et passifs à la société en échange d’actions. Elle est également considérée comme ayant été liquidée en distribuant les actions de la société à ses associés immédiatement avant la clôture du jour précédant l’entrée en vigueur du choix. Ainsi, si la conversion a lieu au début de l’année, l’apport et la liquidation réputés sont traités comme s’ils avaient eu lieu immédiatement avant la clôture de l’année fiscale précédente. Si la société fait un choix de société S dans les délais pour sa première année, la société sera une société S pour cette année-là, et il n’y aura pas de période intermédiaire pendant laquelle l’entité était une société C (Rev. Rul. 2009-15).

Conseil de planification : Les associés peuvent vouloir constituer leur partenariat en société pour obtenir une protection en matière de responsabilité personnelle et assurer la continuité de l’entreprise. Si le statut de société S est choisi, l’entreprise peut continuer à transmettre ses gains et ses pertes aux propriétaires. En raison des règles de transmission de la société S, cependant, les affectations spéciales ne seront pas autorisées.

Potential One-Class-of-Stock Issues

Lorsqu’une LLC choisit le statut S, il est impératif que son accord d’exploitation et ses autres documents soient conformes aux exigences d’admissibilité de la société S. Tout document antérieur fondé sur le traitement de la LLC comme une société de personnes doit être modifié ou remplacé. Si, par exemple, l’accord d’exploitation de la SARL permet que des allocations spéciales de revenu ou de perte soient transmises aux membres, la SARL ne peut pas être traitée comme une société S parce qu’elle serait considérée comme ayant plus d’une catégorie d’actions. (Une société S n’a qu’une seule catégorie d’actions si toutes les actions en circulation (qui, dans le cas d’une SARL, seraient des parts sociales) confèrent des droits identiques à la distribution et au produit de la liquidation. Les différences de droits de vote sont ignorées). Les attributions fondées sur tout autre critère que le pourcentage de propriété enfreignent la règle de la catégorie unique d’actions et ne sont pas autorisées dans une société S.

Les actionnaires d’une société S doivent être de la même catégorie, sauf en ce qui concerne la possibilité de détenir des actions avec et sans droit de vote. L’accord d’exploitation d’une LLC fonctionnant comme un partenariat, d’autre part, pourrait spécifier que certains membres sont des partenaires généraux et que d’autres sont des partenaires limités. L’IRS a statué que les participations générales et limitées qui confèrent des droits identiques aux produits de distribution et de liquidation satisfont à l’exigence d’une seule catégorie d’actions (voir les IRS Letter Rulings 9739014 et 199942009). Toutefois, l’IRS a annoncé qu’il ne publiera pas de décisions anticipées (advance letter rulings) sur la question de savoir si les sociétés en commandite de droit public qui cochent la case pour être imposées comme des sociétés ont plus d’une catégorie d’actions (Rev. Proc. 2013-3, §5.01(18)). Cette procédure de recettes et ses prédécesseurs entraînent une incertitude quant à savoir si ces participations seront actuellement conformes aux règles relatives à une seule catégorie d’actions.

Cette étude de cas a été adaptée de l’ouvrage de PPC intitulé Tax Planning Guide-S Corporations, 27e édition, par Andrew R. Biebl, Gregory B. McKeen, George M. Carefoot, James A. Keller, Kimberly Drechsel et Cynthia Zatopek, publié par Practitioners Publishing Co, Fort Worth, Texas, 2013 (800-323-8724 ; ppc.thomson.com).

.