De status van S Corporation kiezen voor een vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

.

In sommige situaties hebben bedrijfseigenaren staatsrechtelijke redenen om hun bedrijf te willen oprichten als een vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (LLC), maar geven zij om fiscale redenen de voorkeur aan de fiscale behandeling van een S-vennootschap (in plaats van een vennootschap onder firma). De status van S-vennootschap kan bijvoorbeeld gewenst zijn omdat een partner in een maatschap belasting moet betalen over zijn of haar aandeel in de bedrijfsinkomsten van de maatschap, terwijl een eigenaar van een S-vennootschap geen belasting hoeft te betalen over zijn of haar doorstroominkomsten of uitkeringen van de S-vennootschap.

Electing S Status for a Corporate Entity Under the Check-the-Box Rules

Een LLC kan er volgens de check-the-box-regels voor kiezen om als vennootschap te worden aangemerkt. Als de LLC deze keuze maakt, wordt zij geacht (1) al haar activa en passiva over te dragen aan de vennootschap in ruil voor de aandelen van de vennootschap en vervolgens (2) de aandelen uit te keren aan haar eigenaren bij volledige liquidatie (Regs. Sec. 301.7701-3(g)(1)). De veronderstelde overdracht aan de vennootschap is belastingvrij, ervan uitgaande dat Sec. 351(a) van toepassing is en de passiva van de LLC de basis van haar activa niet overschrijden. De LLC kan dan de S-status kiezen, ervan uitgaande dat haar leden in aanmerking komen om aandelen van een S-vennootschap te houden (Regs. Secs. 1.1361-1(c) en 301.7701-3).

De entiteit dient de keuze om als vennootschap te worden belast normaliter in op formulier 8832, Entity Classification Election , in overeenstemming met Regs. Sec. 301.7701-3(c). Indien een LLC die in aanmerking komt om de S-status te kiezen echter tijdig een S-keuze indient (formulier 2553), wordt de entiteit geacht te hebben gekozen voor belastingheffing als een vennootschap (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Dit betekent dat de entiteit het formulier 8832 niet hoeft in te dienen als zij tijdig en op de juiste wijze de S-status kiest.

Op grond van Regs. Sec. 301.7701-3(c) kan de ingangsdatum van de op formulier 8832 vermelde wijziging niet meer dan 75 dagen vóór de datum van indiening van de wijziging liggen en niet meer dan 12 maanden na de datum van indiening van de wijziging. Dit betekent dat de wijziging van de indeling met terugwerkende kracht kan gelden tot 75 dagen voordat de entiteit formulier 8832 indient. Volgens de regels voor S-vennootschappen moet een nieuw opgerichte vennootschap de S-verkiezing echter indienen op of vóór de 15e dag van de derde maand na de activeringsdatum van de vennootschap, wat de vroegste datum is waarop de vennootschap aandeelhouders heeft, activa verwerft of zaken begint te doen.

Als de entiteit van plan is om op dezelfde datum te kiezen voor behandeling als een vennootschap en een S-vennootschap te worden, wordt alleen formulier 2553 ingediend, en dit moet voldoen aan de S-vennootschapsregels. De auteurs bevelen aan dat de entiteit het formulier 2553 indient binnen 75 dagen of twee maanden en 15 dagen na de datum waarop de S-keuze van kracht moet worden, indien deze datum eerder valt. Op deze manier zal de entiteit Form 2553 hebben ingediend binnen de indieningstermijn van zowel Form 8832 als Form 2553.

Planning tip: Een LLC die ervoor kiest om te worden behandeld als een vennootschap en een S-vennootschap te worden op dezelfde datum is niet verplicht om dit te doen op de eerste dag van het kalenderjaar. In plaats daarvan kan de keuze met terugwerkende kracht of prospectief zijn binnen de tijdslimieten rond de datum waarop de LLC formulier 2553 indient, zoals hierboven uiteengezet. Een LLC toestaan halverwege het jaar een S-keuze te maken is zinvol omdat een nieuw gekozen S-vennootschap haar eerste S-jaar op elke toegestane datum kan beginnen. Om in overeenstemming te zijn met de regels voor S-vennootschappen, bevelen de auteurs echter aan dat de ingangsdatum van de S-keuze niet eerder valt dan de vroegste datum waarop de LLC leden heeft, activa verwerft of begint zaken te doen.

Een entiteit die de veronderstelde keuze maakt om als vennootschap te worden belast door de S-keuze in te dienen, formulier 2553, wordt als vennootschap aangemerkt op de datum waarop de S-keuze van kracht wordt en blijft als vennootschap behandeld totdat zij een andere entiteitsindeling maakt (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Indien een entiteit ervoor kiest haar classificatie te wijzigen, kan zij dit niet nogmaals doen gedurende 60 maanden na de effectieve datum van de keuze zonder toestemming van de IRS (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(iv)).

Omdat er geen feitelijke oprichting plaatsvindt en er geen aandelen worden uitgegeven, hoe vult een LLC dan het S-verkiezingsformulier 2553 in? Hoewel de instructies enig houvast bieden, geven ze niet aan hoe een LLC de effectieve datum of de staat van oprichting aangeeft. Het lijkt erop dat de auteurs aanbevelen een kopie van het formulier 8832 bij het formulier 2553 te voegen, samen met een verklaring dat de entiteit de “check-the-box”-keuze heeft gemaakt en nu de S-keuze maakt. Indien de LLC geen formulier 8832 heeft ingediend, kan de ingangsdatum van de S-keuze worden ingevuld. In de instructies staat dat in de rubrieken “aantal aandelen” en “datum van verwerving” van formulier 2553 het percentage van het aandelenbezit van elk individu en de datum(s) van verwerving moeten worden vermeld.

Indien de LLC geen formulier 8832 indient, bevelen de auteurs aan dat bij formulier 2553 een verklaring wordt gevoegd dat de entiteit ervoor kiest te worden aangemerkt als een vereniging die belastbaar is als een vennootschap volgens Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C).

Relief for Missed S Corporation Elections

In Rev. Proc. 2013-30 heeft de IRS de procedures bijgewerkt en geconsolideerd voor het aanvragen van relief wanneer belastingbetalers de deadline missen voor het maken van een aantal S corporation-gerelateerde verkiezingen, waaronder de verkiezing om te worden behandeld als een S-vennootschap krachtens Sec. 1362(a) en de verkiezing om een in aanmerking komende entiteit te behandelen als een corporation krachtens Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C) zodat zij ervoor kan kiezen te worden behandeld als een S-vennootschap. De vrijstelling die beschikbaar is onder Rev. Proc. 2013-30 is in plaats van het aanvragen van vrijstelling via de brief ruling-procedure, en er worden geen gebruikerskosten in rekening gebracht.

Voorkomen van S-status door LLC behandeld als vennootschap

Wanneer een in aanmerking komende entiteit die is geclassificeerd als een partnerschap ervoor kiest om te worden behandeld als een vennootschap (of zich omzet in een vennootschap op grond van een staatswettelijke conversiestatuut), wordt de vennootschap behandeld als een vennootschap die al haar activa en passiva inbrengt in de vennootschap in ruil voor aandelen. De vennootschap wordt ook geacht te zijn geliquideerd door de uitkering van de aandelen van de vennootschap aan haar vennoten onmiddellijk voor het einde van de dag voordat de keuze van kracht wordt. Als de conversie dus plaatsvindt aan het begin van het jaar, worden de veronderstelde inbreng en de liquidatie behandeld alsof ze onmiddellijk voor het einde van het vorige belastingjaar hebben plaatsgevonden. Als de vennootschap voor het eerste jaar tijdig voor een S-vennootschap kiest, is de vennootschap voor dat jaar een S-vennootschap en is er geen tussenliggende periode waarin de entiteit een C-vennootschap was (Rev. Rul. 2009-15).

Planningstip: Partners willen misschien hun partnerschap opnemen om persoonlijke aansprakelijkheidsbescherming te krijgen en de continuïteit van het bedrijf te waarborgen. Als wordt gekozen voor de status van S-vennootschap, kan het bedrijf zijn winsten en verliezen blijven doorberekenen aan de eigenaren. Vanwege de S corporation passthrough-regels zijn speciale toerekeningen echter niet toegestaan.

Mogelijke One-Class-of-Stock-kwesties

Wanneer een LLC de S-status kiest, is het van groot belang dat de exploitatieovereenkomst en andere documenten voldoen aan de vereisten om als S-vennootschap te worden aangemerkt. Alle eerdere documenten die gebaseerd waren op de behandeling van de LLC als een vennootschap moeten worden gewijzigd of vervangen. Als de exploitatieovereenkomst van de LLC bijvoorbeeld toestaat dat speciale toerekeningen van inkomsten of verlies worden doorgegeven aan de leden, komt de LLC niet in aanmerking voor behandeling als S-vennootschap omdat de LLC dan zou worden geacht meer dan één soort aandelen te hebben. (Een S-vennootschap heeft slechts één categorie aandelen indien alle uitstaande aandelen (die, in het geval van een LLC, lidmaatschapsbelangen zouden zijn) identieke rechten op uitkeringen en liquidatieopbrengsten verlenen. Verschillen in stemrecht worden buiten beschouwing gelaten). Toekenningen op basis van iets anders dan eigendomspercentage zijn in strijd met de “one-class-of-stock”-regel en zijn niet toegestaan in een S-vennootschap.

Aandeelhouders van een S-vennootschap moeten van dezelfde klasse zijn, behalve wat betreft de mogelijkheid om aandelen met en zonder stemrecht te bezitten. In de exploitatieovereenkomst van een LLC die als een vennootschap opereert, kan daarentegen worden bepaald dat bepaalde leden algemene vennoten zijn en dat anderen commanditaire vennoten zijn. De IRS heeft geoordeeld dat de algemene en beperkte partnerschapsbelangen die identieke rechten op distributie- en liquidatieopbrengsten verlenen, voldoen aan de eis van één aandelenklasse (zie IRS Brief Rulings 9739014 en 199942009). De IRS heeft echter aangekondigd dat het geen advance letter rulings zal uitvaardigen over de vraag of staatsrechtelijke commanditaire vennootschappen die het vakje aanvinken om als vennootschappen te worden belast, meer dan één aandelenklasse hebben (Rev. Proc. 2013-3, §5.01(18)). Deze revenue procedure en zijn voorgangers veroorzaken onzekerheid over de vraag of dergelijke belangen momenteel zullen voldoen aan de één-klasse-van-aandelenregels.

Deze casestudy is aangepast uit PPC’s Tax Planning Guide-S Corporations, 27th Edition, door Andrew R. Biebl, Gregory B. McKeen, George M. Carefoot, James A. Keller, Kimberly Drechsel, en Cynthia Zatopek, uitgegeven door Practitioners Publishing Co, Fort Worth, Texas, 2013 (800-323-8724; ppc.thomson.com).