Wybór statusu S Corporation dla spółki z ograniczoną odpowiedzialnością

W niektórych sytuacjach, właściciele firm mają powody wynikające z prawa stanowego, aby ich firma została utworzona jako spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (LLC), ale dla celów podatkowych woleliby, aby status S Corporation (zamiast spółki osobowej) był traktowany podatkowo. Na przykład, status korporacji S może być pożądany, ponieważ wspólnik spółki osobowej podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od dochodów z działalności handlowej lub gospodarczej spółki, podczas gdy właściciel korporacji S nie podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od dochodów passthrough lub wypłat z korporacji S.

Wybieranie statusu S dla podmiotu korporacyjnego zgodnie z regułami check-the-box

Spółka LLC może wybrać zgodnie z regułami check-the-box, aby być klasyfikowana jako korporacja. Jeśli spółka LLC dokona takiego wyboru, uznaje się, że (1) przenosi wszystkie swoje aktywa i pasywa na rzecz korporacji w zamian za akcje korporacji, a następnie (2) rozdziela akcje wśród swoich właścicieli w ramach całkowitej likwidacji (Regs. Sec. 301.7701-3(g)(1)). Domniemane przeniesienie własności na rzecz korporacji jest wolne od podatku, przy założeniu, że zastosowanie ma Sec. 351(a), a zobowiązania LLC nie przekraczają podstawy jej aktywów. Spółka LLC może następnie wybrać status S, zakładając, że jej członkowie są uprawnieni do posiadania akcji korporacji typu S (Regs. Secs. 1.1361-1(c) and 301.7701-3).

Jednostka zazwyczaj składa wniosek o wybór opodatkowania jako korporacja na formularzu 8832, Entity Classification Election , zgodnie z Regs. Sec. 301.7701-3(c). Jednakże, jeśli spółka LLC, która kwalifikuje się do wyboru statusu S w terminie składa wybór S (Formularz 2553), uznaje się, że jednostka wybrała opodatkowanie jako korporacja (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Oznacza to, że jednostka nie musi składać Formularza 8832, jeśli w terminie i prawidłowo wybierze status S.

Podług Regs. Sec. 301.7701-3(c), data wejścia w życie wyboru klasyfikacji podana na Formularzu 8832 nie może być wcześniejsza niż 75 dni przed datą złożenia wyboru i nie może być późniejsza niż 12 miesięcy od daty złożenia wyboru. Oznacza to, że zmiana klasyfikacji może działać wstecz do 75 dni przed złożeniem przez jednostkę Formularza 8832. Zgodnie z przepisami dotyczącymi spółek S, jednakże, nowo utworzona spółka musi złożyć formularz wyboru S w dniu lub przed 15 dniem trzeciego miesiąca następującego po dacie aktywacji spółki, która jest najwcześniejszą datą, kiedy spółka ma udziałowców, nabywa aktywa lub rozpoczyna prowadzenie działalności.

Jeżeli jednostka planuje wybrać traktowanie jako spółka kapitałowa i stać się spółką S w tym samym dniu, składany jest tylko formularz 2553, który powinien być zgodny z przepisami dotyczącymi spółek S. Autorzy zalecają, aby jednostka złożyła formularz 2553. Autorzy zalecają, aby jednostka złożyła Formularz 2553 w terminie 75 dni lub dwóch miesięcy i 15 dni od dnia, w którym wybór S ma stać się skuteczny, w zależności od tego, która z tych dat będzie wcześniejsza. W ten sposób jednostka złoży Formularz 2553 w obu Formularz 8832 i Formularz 2553 limitów składania.

Wskazówka do planowania: LLC, która zdecyduje się być traktowana jako korporacja i stać się S korporacji w tym samym dniu nie jest wymagane, aby to zrobić w pierwszym dniu roku kalendarzowego. Zamiast tego, wybór może być retroaktywny lub prospektywny w granicach czasowych otaczających datę złożenia przez LLC formularza 2553, jak opisano powyżej. Umożliwienie LLC dokonania wyboru S w połowie roku ma sens, ponieważ nowo wybrana korporacja S może rozpocząć swój pierwszy rok S w dowolnym dopuszczalnym terminie. Aby jednak zachować zgodność z przepisami dotyczącymi korporacji S, autorzy zalecają, aby data wejścia w życie wyboru S nie była wcześniejsza niż najwcześniejsza data, w której spółka LLC ma członków, nabywa aktywa lub rozpoczyna prowadzenie działalności.

Podmiot, który dokonuje domniemanego wyboru opodatkowania jako korporacja poprzez złożenie wyboru S, Formularz 2553, zostanie zaklasyfikowany jako korporacja w dniu wejścia w życie wyboru S i będzie traktowany jako korporacja do czasu dokonania innej klasyfikacji podmiotu (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Jeśli jednostka zdecyduje się zmienić swoją klasyfikację, nie może tego zrobić ponownie w ciągu 60 miesięcy od daty wejścia w życie wyboru bez zgody IRS (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(iv)).

Ponieważ nie dochodzi do faktycznej inkorporacji i nie są emitowane żadne udziały, jak spółka LLC wypełnia formularz 2553 dotyczący wyboru spółki S? Chociaż instrukcje oferują pewne wskazówki, nie ujawniają, w jaki sposób spółka LLC wykazuje datę wejścia w życie lub stan założenia. Wydaje się, że autorzy zalecają, aby kopia formularza 8832 została dołączona do formularza 2553 wraz z oświadczeniem, że podmiot dokonał wyboru „check-the-box” i teraz dokonuje wyboru „S”. Jeśli spółka LLC nie złożyła formularza 8832, można wpisać datę wejścia w życie wyborów S. Instrukcje podają, że w formularzu 2553 w rubrykach liczba udziałów i data nabycia należy podać procentowy udział każdej osoby oraz datę (daty) nabycia.

Jeśli spółka LLC nie złożyła formularza 8832, autorzy zalecają dołączenie do formularza 2553 oświadczenia, że podmiot decyduje się na klasyfikację jako stowarzyszenie podlegające opodatkowaniu jako korporacja na mocy Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C).

Relief for Missed S Corporation Elections

W Rev. Proc. 2013-30, IRS zaktualizował i ujednolicił procedury ubiegania się o ulgę, gdy podatnicy przegapią termin na dokonanie szeregu wyborów związanych z korporacjami typu S, w tym wyboru, aby być traktowanym jako korporacja typu S zgodnie z Sec. 1362(a) oraz wyboru, aby traktować kwalifikujący się podmiot jako korporację zgodnie z Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C), tak aby mogła ona wybrać traktowanie jako spółka typu S. Ulga dostępna w ramach Rev. Proc. 2013-30 jest dostępna zamiast ubiegania się o ulgę w ramach procesu letter ruling, a opłaty za korzystanie z niej nie są pobierane.

Wybieranie statusu S przez spółkę LLC traktowaną jako spółka

Gdy kwalifikujący się podmiot sklasyfikowany jako spółka osobowa wybiera traktowanie jako korporacja (lub przekształca się w korporację na mocy statutu konwersji prawa stanowego), spółka osobowa jest traktowana jako wnosząca wszystkie swoje aktywa i zobowiązania do korporacji w zamian za akcje. Uznaje się również, że spółka została zlikwidowana poprzez dystrybucję akcji korporacji wśród swoich partnerów bezpośrednio przed zamknięciem dnia poprzedzającego wejście w życie wyboru. Tak więc, jeżeli konwersja ma miejsce na początku roku, domniemany wkład i likwidacja są traktowane tak, jakby miały miejsce bezpośrednio przed zamknięciem poprzedniego roku podatkowego. Jeżeli korporacja dokona wyboru spółki typu S w odpowiednim czasie w pierwszym roku, będzie ona korporacją typu S w tym roku i nie będzie okresu, w którym podmiot był korporacją typu C (Rev. Rul. 2009-15).

Wskazówka dotycząca planowania: Wspólnicy mogą chcieć założyć swoją spółkę, aby uzyskać ochronę przed osobistą odpowiedzialnością i zapewnić ciągłość działalności. W przypadku wyboru statusu S corporation, firma może nadal przekazywać zyski i straty właścicielom. Ze względu na przepisy dotyczące passthrough S corporation, jednak specjalne alokacje nie będą dozwolone.

Potencjalne problemy z One-Class-of-Stock

Gdy spółka LLC wybiera status S, konieczne jest, aby jej umowa operacyjna i inne dokumenty były zgodne z wymogami kwalifikowalności S corporation. Wszelkie wcześniejsze dokumenty oparte na traktowaniu spółki LLC jako spółki osobowej muszą zostać zmienione lub zastąpione. Jeżeli, na przykład, umowa operacyjna spółki LLC zezwala na specjalne alokacje dochodu lub straty na rzecz członków, spółka LLC nie kwalifikuje się do traktowania jej jako korporacji typu S, ponieważ uznano by, że posiada więcej niż jedną klasę akcji. (Korporacja typu S ma jedną klasę akcji tylko wtedy, gdy wszystkie znajdujące się w obrocie akcje (które w przypadku spółki LLC byłyby udziałami członkowskimi) przyznają identyczne prawa do podziału i dochodów z likwidacji. Różnice w prawach głosu są pomijane). Przydziały oparte na czymkolwiek innym niż procent własności naruszają zasadę jednej klasy akcji i nie są dopuszczalne w korporacji typu S.

Wspólnicy korporacji typu S muszą należeć do tej samej klasy, z wyjątkiem możliwości posiadania akcji z prawem głosu i akcji bez prawa głosu. Z drugiej strony, umowa operacyjna spółki LLC działającej jako spółka osobowa może określać, że niektórzy członkowie są komplementariuszami, a inni są komandytariuszami. IRS orzekł, że udziały w spółkach jawnych i komandytowych, które przyznają identyczne prawa do dystrybucji i dochodów z likwidacji, spełniają wymóg posiadania jednej klasy akcji (zob. IRS Letter Rulings 9739014 i 199942009). IRS ogłosił jednak, że nie będzie wydawał uprzednich orzeczeń pisemnych dotyczących tego, czy spółki komandytowe prawa stanowego, które zaznaczają pole do opodatkowania jako korporacje, mają więcej niż jedną klasę akcji (Rev. Proc. 2013-3, §5.01(18)). Ta procedura dochodowa i jej poprzedniczki powodują niepewność co do tego, czy takie udziały będą obecnie zgodne z zasadami „one-class-of-stock”.

Niniejsze studium przypadku zostało zaadaptowane z PPC’s Tax Planning Guide-S Corporations, 27th Edition, autorstwa Andrew R. Biebl, Gregory B. McKeen, George M. Carefoot, James A. Keller, Kimberly Drechsel i Cynthia Zatopek, opublikowanego przez Practitioners Publishing Co, Fort Worth, Texas, 2013 (800-323-8724; ppc.thomson.com).