Eleger o Estatuto de Corporação S para uma Empresa de Responsabilidade Limitada

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Em algumas situações, os proprietários de empresas têm razões de direito estatal para querer que o seu negócio seja formado como uma sociedade de responsabilidade limitada (SRL), mas para efeitos fiscais prefeririam o tratamento fiscal de S corporação (em vez de sociedade em nome colectivo). Por exemplo, o estatuto de sociedade S pode ser desejado porque um sócio de uma sociedade está sujeito ao imposto de auto-emprego sobre a sua parte distributiva do rendimento comercial ou empresarial da sociedade, enquanto que o proprietário de uma sociedade S não está sujeito ao imposto de auto-emprego sobre o seu rendimento de passagem ou distribuições da sociedade S.

Elecção do estatuto S para uma entidade empresarial sob as regras de Check-the-Box

Um LLC pode eleger sob as regras de check-the-box para ser classificado como uma sociedade. Se a LLC fizer a eleição, considera-se que (1) transfere todos os seus activos e passivos para a corporação em troca das acções da corporação e depois (2) distribui as acções aos seus proprietários em liquidação total (Regs. Sec. 301.7701-3(g)(1)). A transferência considerada para a sociedade é isenta de impostos, assumindo que o Sec. 351(a) se aplica e as responsabilidades da SRL não excedem a base dos seus activos. A SRL pode então eleger o estatuto S, assumindo que os seus membros são elegíveis para deter acções da corporação S (Regs. Secs. 1.1361-1(c) e 301.7701-3).

A entidade normalmente arquiva a eleição para ser tributada como sociedade anónima no Formulário 8832, Eleição de Classificação de Entidade , em conformidade com os Regs. Sec. 301.7701-3(c). No entanto, se uma LLC que é elegível para eleger o estatuto de S apresenta atempadamente uma eleição S (Formulário 2553), a entidade é considerada como tendo optado por ser tributada como sociedade anónima (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Isto significa que a entidade não tem de apresentar o Formulário 8832 se eleger oportuna e correctamente o estatuto S.

Segundo os Regs. Sec. 301.7701-3(c), a data efectiva da eleição de classificação especificada no Formulário 8832 não pode ser superior a 75 dias antes da data em que a eleição é apresentada e não pode ser superior a 12 meses após a data em que a eleição é apresentada. Isto significa que a alteração da classificação pode ser retroactiva até 75 dias antes da apresentação do formulário 8832 da entidade. Segundo as regras da corporação S, contudo, uma corporação recém-formada deve apresentar a eleição S no dia 15 do terceiro mês seguinte à data de activação da corporação, que é a primeira data em que a corporação tem accionistas, adquire activos, ou começa a conduzir negócios.

Se a entidade planeia optar por ser tratada como uma corporação e tornar-se uma corporação S na mesma data, apenas o Formulário 2553 é apresentado, e deve estar em conformidade com as regras da corporação S. Os autores recomendam que a entidade arquive o Formulário 2553 no primeiro dia de 75 dias ou dois meses e 15 dias após a data em que a eleição S se tornará efectiva. Desta forma, a entidade terá arquivado o Formulário 2553 dentro dos limites de arquivamento do Formulário 8832 e do Formulário 2553.

Dica de planeamento: Uma LLC que opte por ser tratada como uma corporação e se torne uma corporação S na mesma data não é obrigada a fazê-lo no primeiro dia do ano civil. Pelo contrário, a eleição pode ser retroactiva ou prospectiva dentro dos limites de tempo em torno da data dos ficheiros LLC Formulário 2553, conforme delineado acima. Permitir que uma LLC faça uma eleição S a meio do ano faz sentido porque uma nova sociedade S eleita pode começar o seu primeiro ano S em qualquer data permissível. Para cumprir as regras da corporação S, contudo, os autores recomendam que a data efectiva da eleição S não ocorra antes da data mais próxima em que a SRL tenha membros, adquira activos, ou comece a conduzir negócios.

Uma entidade que faça a eleição considerada como uma corporação ao apresentar o Formulário 2553, será classificada como uma corporação na data em que a eleição S for efectiva e continuará a ser tratada como uma corporação até que faça uma outra classificação de entidade (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Se uma entidade optar por alterar a sua classificação, não o poderá fazer novamente durante os 60 meses após a data efectiva da eleição sem a autorização do IRS (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(iv)).

Desde que não haja incorporação efectiva e que não sejam emitidas acções, como é que uma LLC preenche o formulário de eleição S 2553? Embora as instruções ofereçam alguma orientação, não divulgam como uma LLC mostra a data efectiva ou o estado de incorporação. Ao que parece, os autores recomendam que uma cópia do Formulário 8832 seja anexada ao Formulário 2553, juntamente com uma declaração de que a entidade fez a eleição “check-the-box” e está agora a fazer a eleição S. Se a LLC não tiver apresentado o Formulário 8832, a data efectiva da eleição S poderia ser inscrita. As instruções dizem que o número de acções e as secções com data de aquisição do formulário 2553 devem mostrar a percentagem de propriedade de cada indivíduo e a(s) data(s) adquirida(s).

Se a LLC não apresentar o formulário 8832, os autores recomendam que seja anexada ao formulário 2553 uma declaração de que a entidade está a eleger para ser classificada como uma associação tributável como uma corporação ao abrigo dos Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C).

Relief for Missed S Corporation Elections

No Rev. Proc. 2013-30, o IRS actualizou e consolidou os procedimentos para solicitar alívio quando os contribuintes falham o prazo para fazer uma série de eleições relacionadas com S corporações, incluindo a eleição para ser tratada como uma corporação S ao abrigo do Sec. 1362(a) e a eleição para tratar uma entidade elegível como uma corporação ao abrigo dos Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C) para que possa eleger para ser tratada como uma sociedade S. A isenção disponível ao abrigo do Rev. Proc. 2013-30 substitui o pedido de isenção através do processo de decisão por carta, e não são cobradas taxas de utilização.

Electing S Status by LLC Treated as Partnership

Quando uma entidade elegível classificada como uma parceria escolhe ser tratada como uma corporação (ou converte-se numa corporação ao abrigo de um estatuto de conversão de direito estatal), a parceria é tratada como contribuindo com todos os seus activos e passivos para a corporação em troca de acções. Também é considerada como tendo sido liquidada através da distribuição das acções da sociedade aos seus sócios imediatamente antes do encerramento do dia anterior à eleição. Assim, se a conversão tiver lugar no início do ano, a contribuição considerada e a liquidação são tratadas como se tivessem ocorrido imediatamente antes do encerramento do ano fiscal anterior. Se a corporação fizer uma eleição oportuna da corporação S para o seu primeiro ano, a corporação será uma corporação S para esse ano, e não haverá nenhum período de intervenção durante o qual a entidade foi uma corporação C (Rev. Rul. 2009-15).

Dica de planeamento: Os sócios podem querer incorporar a sua sociedade para obter protecção de responsabilidade pessoal e assegurar a continuidade do negócio. Se o estatuto de sociedade S for eleito, o negócio pode continuar a passar pelos seus ganhos e perdas para os proprietários. Contudo, devido às regras de passagem da sociedade S, não serão permitidas atribuições especiais.

Potenciais Questões de Uma-Classificação de Acções

Quando uma SLC elege o estatuto de S, é imperativo que o seu acordo de operação e outros documentos estejam em conformidade com os requisitos de elegibilidade da sociedade S. Quaisquer documentos anteriores baseados no tratamento da LLC como uma sociedade de pessoas devem ser alterados ou substituídos. Se, por exemplo, o acordo de funcionamento da SRL permitir que atribuições especiais de rendimentos ou perdas sejam transmitidas aos membros, a SRL não é elegível para ser tratada como uma sociedade S porque seria considerada como tendo mais do que uma classe de acções. (Uma sociedade S só tem uma classe de acções se todas as acções em circulação (que, no caso de uma SRL, seriam interesses dos membros) conferirem direitos idênticos aos proveitos da distribuição e liquidação. As diferenças nos direitos de voto são ignoradas). As atribuições baseadas em qualquer outra coisa que não seja percentagem de propriedade violam a regra de uma classe de acções e não são permitidas numa sociedade S.

S os accionistas de uma sociedade devem ser da mesma classe, excepto no que diz respeito à capacidade de deter acções com e sem direito a voto. O acordo de funcionamento de uma SRL a funcionar como sociedade, por outro lado, pode especificar que certos membros são sócios gerais e que outros são sócios limitados. O IRS decidiu que os interesses gerais e limitados da sociedade em comandita que conferem direitos idênticos às receitas da distribuição e liquidação satisfazem o requisito de uma só classe de acções (ver IRS Letter Rulings 9739014 e 199942009). No entanto, o IRS anunciou que não emitirá decisões antecipadas sobre se as sociedades em nome colectivo limitadas de direito estatal que assinalam a caixa a ser tributada como tendo mais do que uma classe de acções (Rev. Proc. 2013-3, §5.01(18)). Este procedimento de receitas e os seus predecessores causam incerteza quanto à conformidade de tais interesses com as regras de uma classe de acções.

Este estudo de caso foi adaptado do Tax Planning Guide-S Corporations do PPC, 27th Edition, por Andrew R. Biebl, Gregory B. McKeen, George M. Carefoot, James A. Keller, Kimberly Drechsel, e Cynthia Zatopek, publicado por Practitioners Publishing Co.., Fort Worth, Texas, 2013 (800-323-8724; ppc.thomson.com).