Scegliere lo stato di S Corporation per una società a responsabilità limitata

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In alcune situazioni, gli imprenditori hanno ragioni di diritto statale per volere che la loro azienda sia costituita come una società a responsabilità limitata (LLC), ma per scopi fiscali preferirebbero il trattamento fiscale di una società S (piuttosto che una partnership). Per esempio, lo status di società S può essere desiderato perché un partner in una partnership è soggetto all’imposta sul lavoro autonomo sulla sua quota di distribuzione del reddito commerciale o d’impresa della partnership, mentre il proprietario di una società S non è soggetto all’imposta sul lavoro autonomo sul suo reddito passthrough o sulle distribuzioni dalla società S.

Electing S Status per un’entità aziendale sotto le regole Check-the-Box

Un LLC può scegliere sotto le regole check-the-box di essere classificato come una società. Se la LLC fa questa scelta, si ritiene che (1) trasferisca tutte le sue attività e passività alla società in cambio delle azioni della società e poi (2) distribuisca le azioni ai suoi proprietari in completa liquidazione (Regs. Sec. 301.7701-3(g)(1)). Il trasferimento presunto alla società è esente da imposte, assumendo che Sec. 351(a) si applichi e che le passività della LLC non superino la base delle sue attività. La LLC può quindi eleggere lo stato S, supponendo che i suoi membri siano idonei a detenere azioni di una società S (Regs. Secs. 1.1361-1(c) e 301.7701-3).

L’entità normalmente deposita la scelta di essere tassata come una società sul modulo 8832, Entity Classification Election, in conformità ai Regs. Sec. 301.7701-3(c). Tuttavia, se una LLC che ha i requisiti per eleggere lo stato S deposita tempestivamente un’elezione S (modulo 2553), l’entità è considerata come se avesse scelto di essere tassata come una società (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C). Questo significa che l’entità non deve presentare il modulo 8832 se elegge tempestivamente e correttamente lo status S.

Secondo Regs. Sec. 301.7701-3(c), la data effettiva dell’elezione di classificazione specificata nel modulo 8832 non può essere più di 75 giorni prima della data in cui l’elezione viene presentata e non può essere più di 12 mesi dopo la data in cui l’elezione viene presentata. Questo significa che il cambiamento di classificazione può essere retroattivo fino a 75 giorni prima che l’entità depositi il modulo 8832. Sotto le regole delle società S, tuttavia, una società di nuova costituzione deve depositare l’elezione S il o prima del 15° giorno del terzo mese successivo alla data di attivazione della società, che è la prima data in cui la società ha azionisti, acquisisce beni, o inizia a condurre affari.

Se l’entità prevede di scegliere di essere trattata come una società e diventare una società S nella stessa data, solo il modulo 2553 viene depositato, e dovrebbe essere conforme alle regole delle società S. Gli autori raccomandano che l’entità depositi la forma 2553 entro i primi 75 giorni o due mesi e 15 giorni dopo la data in cui l’elezione S deve diventare effettiva. In questo modo, l’entità avrà archiviato il modulo 2553 entro i limiti di archiviazione del modulo 8832 e del modulo 2553.

Suggerimento di pianificazione: una LLC che sceglie di essere trattata come una società e diventare una S corporation alla stessa data non è tenuta a farlo il primo giorno dell’anno solare. Piuttosto, l’elezione può essere retroattiva o prospettica entro i limiti di tempo che circondano la data che il LLC archiva la forma 2553, come descritta sopra. Consentire a una LLC di fare un’elezione S a metà anno ha senso perché una società S di nuova elezione può iniziare il suo primo anno S in qualsiasi data ammissibile. Per conformarsi alle regole delle società S, tuttavia, gli autori raccomandano che la data effettiva dell’elezione S non dovrebbe verificarsi prima della prima data in cui la LLC ha membri, acquisisce beni, o inizia a condurre affari.

Un’entità che fa la scelta presunta di essere tassata come una società presentando l’elezione S, modulo 2553, sarà classificata come una società alla data in cui l’elezione S è effettiva e continuerà ad essere trattata come una società fino a quando non farà un’altra classificazione di entità (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)). Se un’entità sceglie di cambiare la sua classificazione, non può farlo di nuovo durante i 60 mesi successivi alla data effettiva della scelta senza il permesso dell’IRS (Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(iv)).

Siccome non avviene nessuna effettiva incorporazione e non vengono emesse azioni, come fa una LLC a completare il modulo 2553 per l’elezione della S? Mentre le istruzioni offrono una certa guida, non divulgano come un LLC mostra la data effettiva o lo stato di incorporazione. Sembrerebbe, gli autori raccomandano che una copia del modulo 8832 sia allegata al modulo 2553, insieme a una dichiarazione che l’entità ha fatto l’elezione check-the-box e ora sta facendo l’elezione S. Se l’LLC non ha archiviato il modulo 8832, la data effettiva dell’elezione S potrebbe essere inserita. Le istruzioni dicono che il numero di azioni e le sezioni data-acquistate del modulo 2553 dovrebbero mostrare la percentuale di proprietà di ogni individuo e la data acquisita.

Se il LLC non archivia il modulo 8832, gli autori raccomandano che una dichiarazione sia allegata al modulo 2553 che l’entità sta scegliendo di essere classificata come un’associazione tassabile come una società secondo i Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C).

Sollievo per le elezioni S Corporation mancate

Nel Rev. Proc. 2013-30, l’IRS ha aggiornato e consolidato le procedure per la richiesta di sollievo quando i contribuenti non rispettano la scadenza per fare una serie di elezioni relative alle S corporation, compresa la scelta di essere trattati come una S corporation sotto Sec. 1362(a) e la scelta di trattare un’entità idonea come una corporation sotto Regs. Sec. 301.7701-3(c)(1)(v)(C) in modo che possa scegliere di essere trattata come una S corporation. Lo sgravio disponibile ai sensi del Rev. Proc. 2013-30 sostituisce la richiesta di sgravio tramite il processo di ruling, e le spese di utilizzo non sono addebitate.

Electing S Status by LLC Treated as Partnership

Quando un’entità idonea classificata come partnership elegge di essere trattata come una corporation (o si converte in una corporation sotto uno statuto di conversione statale), la partnership è trattata come contribuendo tutte le sue attività e passività alla corporation in cambio di azioni. Si considera anche di aver liquidato distribuendo le azioni della società ai suoi partner immediatamente prima della chiusura del giorno prima che l’elezione sia efficace. Così, se la conversione avviene all’inizio dell’anno, il contributo presunto e la liquidazione sono trattati come se si fossero verificati immediatamente prima della chiusura del precedente anno fiscale. Se la società fa una tempestiva elezione di società S per il suo primo anno, la società sarà una società S per quell’anno, e non ci sarà alcun periodo intermedio durante il quale l’entità era una società C (Rev. Rul. 2009-15).

Punta di pianificazione: I partner possono voler incorporare la loro associazione per ottenere una protezione personale di responsabilità e garantire la continuità del business. Se lo stato di società S è eletto, il business può continuare a passare attraverso i suoi guadagni e perdite ai proprietari. A causa delle regole della S corporation passthrough, tuttavia, le allocazioni speciali non saranno permesse.

Potenziali problemi di One-Class-of-Stock

Quando una LLC elegge lo stato S, è imperativo che il suo accordo operativo e altri documenti siano conformi ai requisiti di idoneità della S corporation. Qualsiasi documento precedente basato sul trattamento della LLC come una partnership deve essere modificato o sostituito. Se, per esempio, l’accordo operativo della LLC consente speciali allocazioni di reddito o perdita da passare ai membri, la LLC non è idonea ad essere trattata come una società S perché sarebbe considerato di avere più di una classe di azioni. (Una società S ha una sola classe di azioni solo se tutte le azioni in circolazione (che, nel caso di un LLC, sarebbero gli interessi dei soci) conferiscono diritti identici alla distribuzione e ai proventi della liquidazione. Le differenze nei diritti di voto sono ignorate). Le assegnazioni basate su qualcosa di diverso dalla percentuale di proprietà violano la regola della classe unica di azioni e non sono consentite in una S corporation.

Gli azionisti di una S corporation devono essere della stessa classe, tranne che per la capacità di detenere azioni con e senza diritto di voto. L’accordo operativo di un LLC che opera come partnership, d’altra parte, potrebbe specificare che certi membri sono partner generali e che altri sono partner limitati. L’IRS ha stabilito che gli interessi generali e limitati della partnership che conferiscono diritti identici alla distribuzione e ai proventi della liquidazione soddisfano il requisito di una classe di azioni (vedi IRS Letter Rulings 9739014 e 199942009). Tuttavia, l’IRS ha annunciato che non emetterà delle advance letter rulings sul fatto che le società in accomandita semplice di diritto statale che spuntano la casella per essere tassate come società di capitali abbiano più di una classe di azioni (Rev. Proc. 2013-3, §5.01(18)). Questa revenue procedure e i suoi predecessori causano incertezza sul fatto che tali interessi siano attualmente conformi alle regole di una classe di azioni.

Questo caso studio è stato adattato da PPC’s Tax Planning Guide-S Corporations, 27th Edition, di Andrew R. Biebl, Gregory B. McKeen, George M. Carefoot, James A. Keller, Kimberly Drechsel, e Cynthia Zatopek, pubblicato da Practitioners Publishing Co, Fort Worth, Texas, 2013 (800-323-8724; ppc.thomson.com).